חלוקה של רווחי החברה יכולה להתבצע ב-2 צורות :

1. חלוקת דיבידנד – חלוקת כל נכס מהחברה לבעלי מניותיה , בין במזומן ובין בכל דרך אחרת, לרבות העברה ללא תמורה, למעט חלוקת מניות הטבה.

2. רכישה באוצר – חברה הרוכשת את מניותיה שלה או רכישת מניות חברת הבת שלה או חברה בשליטתה. הרכישה יכולה להיות של מניות או של ניירות ערך המירים למניות.
 

בעת חלוקת דיבידנד לבעלי השליטה , יש לעמוד ב-2 מבחנים :

1. מבחן הרווח – ניתן לחלק דיבידנד / לחלק מניות באוצר מתוך הגבוה מבין :
- יתרת העודפים.
- עודפים שנצברו בשנתיים האחרונות.
וזאת לפי הדוחות הכספיים המבוקרים או הסקורים כל עוד דואגים שפער הזמן בין מועד חלוקת הדיבידנד לבין מועד הדוח הכספי האחרון יהיה מעל חצי שנה.

2. מבחן יכולת הפירעון- כל עוד החלוקה לא פוגעת ביכולת החברה לעמוד בהתחייבויותיה.
*ניתן לחלק דיבידנד גם אם לא עומדים במבחן הרווח לפי אישור בית המשפט אך עדיין נהיה חייבים לעמוד במבחן הפירעון וכמו כן, הנושים של החברה יכולים להתנגד לכך.

 

רכישת מניות באוצר – היבטי מס

רכישה עצמית ללא שינוי בשיעור ההחזקה – חוזר מס הכנסה
כאשר יש רכישת מניות באוצר, כך ש- % השליטה בחברה מצד כל בעל מניות נשמר – הרי שבעצם מדובר בחלוקת דיבידנד לבעלי המניות ולא ברווח הון (אין כאן אירוע במישור ההוני) ותשלום המס מסתכם במס דיבידנד.
 

רכישה עצמית שגררה שינוי בשיעור ההחזקה – חוזר מס הכנסה
כאשר יש רכישת מניות באוצר, כך ש- % השליטה של כל בעל מניות משתנה, ידובר במכירה הונית שחייבת במס רווח הון.
 

מי החייב במס ?
מי שממוסה פה הוא לא החברה אלא בעלי המניות. הם אלו שנפרדים מהמניות ומקבלים תמורה גם אם זה נחשב דיבידנד בידם וגם אם נחשב תמורה הונית.

 

מה שיעור המס ?
אם נעשתה מכירה של מניות סחירות ועל בעלי המניות המוכרים חל חוק התיאומים – שיעור המס נקבע בסעיף 6(ז) לחוק התיאומים.
אם נעשתה מכירה של מניות סחירות ועל בעלי  המניות  המוכרים לא חל חוק התיאומים או נעשתה מכירה של מניות בלתי סחירות – המס מחושב לפי ס' 105יב ואם לא מתקיימים תנאי סעיף 105יב - סעיף 91 לפקודה לפי העניין.

 

רכישה עצמית ע"י חברה בשליטתה של החברה
מצב בו חברת הבת רוכשת מניות מחברת האם.
לפי חוזר מס הכנסה – ידובר במכירה הונית ולא משנה אם היה שינוי בשיעור ההחזקה של בעל המניות או לא. מי שימוסה פה היא חברת האם ולא בעלי המניות.
למרות זאת, אם החב' למעלה מחזיקה 100% ובנוסף לא היה שינוי בשיעור ההחזקה ובחב' הבת אין פעילות כלכלית ממשית ניתן ליצור טיעון מול פקיד השומה כי מדובר בחלוקת דיבידנד פטורה ממס ( פטור בין חברות ישראליות ) ולא במכירה הונית חייבת במס .
 

מכירת מניות שנרכשו קודם כמניות באוצר ע"י החברה עצמה

המצב הוא שחברה רכשה מניותיה שלה ואז מכרה אותן (הפכה אותם לרדומות לפי ס' 308 לחוק החברות).
כאשר חברה מוכרת מניות שנרכשו קודם זה לא אירוע מס כי גם ככה יכלה להנפיק מניות ללא אירוע מס. הנפקת מניות לא תחשב אירוע מס כי הדבר מקביל להלוואה שקיבלה החב' המנפיקה מרוכש המניות – ועל הלוואה לא חל אירוע מיסויי .
(פס"ד חיון – דווקא קבע ההפך שהקצאת מניות כן תחשב אירוע מס אך לא נהוג לייחס לפס"ד זה חשיבות רבה ).
 

מס רכישה – צד הרוכש של מניות באוצר
לגבי החב' הרוכשת מניות באוצר – אין מס רכישה לרוכש ולא משנה אם זה סווג כחלוקת דיבידנד או כמכירה הונית.  ( למעט איגוד מקרקעין שעליו כן יש מס רכישה) .

 

רכישה מעובדי החברה לשם הקצאה לעובדים
רכישה עצמית מעובדי החברה (גם מבעלי מניות שמשמשים עובדים בחברה) – תטופל במסג' סעיף 102 לפקודה ולא תחשב כחלוקת דיבידנד.